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最高人民法院主办的中国涉外商事海事审判网刊登的何雁飞律师的案例:买卖合同纠纷案

                                                     最高法院主办的中国涉外商事海事审判网     
原 告:甲公司,住所地
法定代表人
委托代理人何雁飞,广东合众拓展律师事务所律师。
委托代理人
被告:乙公司,住所地
法定代表人
委托代理人
被告:丙公司,住所地]
法定代表人
委托代理人
    原告甲公司诉被告乙公司、丙公司买卖合同纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭,于二00五年四月三十日向被告乙公司、丙公司送达应诉材料、举证通知书。合议庭于七月八日公开开庭对本案进行了审理。原告甲公司委托代理人何雁飞、周新云、被告乙公司委托代理人陈擘、被告丙公司委托代理人丛松峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
   原告甲公司诉称:原告自2003年11月开始向被告出售液晶显示屏。截止2004年5月21日被告尚欠原告货款3726200美元,被告于该日书面承诺于2004年6月底前付清所有欠款,其后又再次书面承诺计划付款时间。但迄今为止,被告尚有1426265美元(折合人民币11795211.6元)欠款未支付给原告。2004年12月至2005年1月期间,原告委托其律师向被告发出三份律师函,被告先后回复两份《答复函》,但欠款问题至今未能得到解决。原告为维护其合法权益,故诉至法院,请求法院判令被告立即支付1426265美元欠款及逾期付款违约金(按中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准,从2004年7月1日起计算至被告还清所有欠款之日止)并承担本案的诉讼费用。
    原告甲公司为支持其主张,提供如下证据:
    证据1—36、六份订单及其相应的销售发票、装箱单、货物运输委托书、货物提单、货运发票,证明原、被告间的合同关系及原告按约供货事实;
    证据37、货运公司的证明,证明原告发货情况;
    证据38—39、丙公司两份还款计划,证明丙公司承诺还款;
    证据40—41、乙公司两份答复函,证明乙公司答复如何解决欠款问题;
    证据42—44、三份律师函,证明原告向两被告发出律师函;
    证据45、香港律师公证书,证明原告方主体资格。
    被告乙公司在答辩期内未提交书面答辩状,其当庭辩称:1、对原告主张欠款的事实和数额没有异议;2、关于逾期付款违约金部分,我方认为双方在合同没有约定违约金条款,希望法庭予以驳回;3、关于本金部分希望与原告方协商解决,分期还款;4、我方与丙公司之间是买卖关系,我方负责替其采购。
    被告丙公司在答辩期内未提交书面答辩状,其当庭辩称:原告起诉的订单采购方及收货人均为乙公司,货款亦应由乙公司支付,该些业务与我方没有事实和法律关系,请求法庭驳回原告对我方的诉讼请求。
   被告乙公司及丙公司当庭表示无证据提交。
    针对原告甲公司的举证,被告乙公司当庭表示无异议;被告丙公司对与其有关的证据38、39表示异议,认为该两份证据不能反映事实的真实情况,订单采购人是乙公司,付款义务人亦应是乙公司,与丙公司无关,对该两份证据上丙公司的公章无异议。
    本院对证据的认证:
    鉴于对方当事人对证据的真实性不持异议,故本院对原告所举证据1—37、40—45效力予以确认;对原告证据38、39,被告丙公司虽持有异议,但其对证据上其公章予以确认,且其所谓异议是对证据证明目的的不同理解,于该两份证据的真实性并未提出实质性的异议,故本院对原告的该两份证据的效力亦予以确认。
    两被告在法定举证期限内未向法庭提交证据且当庭表示无证据提交,本院视为两被告自愿放弃举证的权利。
    经诉辩双方充分举证、质证,合议庭认为本案的争议焦点在于:1、原告主张逾期付款违约金是否有法律或合同依据;2、被告丙公司是否应承担还款责任。
    经审理,本院确认如下与争议焦点相关事实:
    1、甲公司与乙公司分别于2003年11月7日、11月12日、2004年4月23日、10月8日签订六份买卖合同,由甲公司向乙公司出售液晶显示屏,买卖合同对货物品名、规格、价款、交货日期、交货方式、付款方式等作了具体约定,但合同中未约定违约金条款。在合同的下方,甲公司与乙公司加盖了公章。合同签订后,甲公司按约履行了其供货义务,但乙公司却未能按约足额给付货款,截止2004年5月21日,乙公司欠甲公司货款3726200美元,经甲公司多次催要,乙公司尚有1426265美元货款未能支付。
   2、2004年5月21日,丙公司致函甲公司,其称:兹欠贵司LCD货款共计3726200美元,我司承诺按如下计划付清:2004年5月28日前归还30万美元,2004年6月15日前归还120万美元,2004年6月底前付清剩余部分。2004年7月21日,丙公司再次致函甲公司,称:兹欠贵司LCD货款共计3426200美元,我司承诺按如下计划付款:7月26日至7月30日止偿付60万美元;8月2日至8月6日止偿付60万美元;8月9日至8月13日止偿付60万美元;8月16日至8月20日止偿付60万美元;8月23日至8月27日止偿付60万美元;8月30日至9月3日止偿付426200美元,特此承诺。
   本院认为:《中华人民共和国合同法》第一百二十六条规定,涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律。虽原、被告双方在协议中未约定解决纠纷所适用的准据法,但双方当庭明确表示选择适用中国内地法律,双方当事人意思表示一致,根据当事人意思自治原则,本院尊重当事人的意思表示,确定中国内地法律作为解决本案纠纷的准据法。
    原告甲公司与被告乙公司签订的合同是双方当事人的真实意思表示,是依法成立的合同,对合同双方均具有法律约束力。甲公司按约履行了其供货义务,乙公司对欠甲公司货款事实无异议,但至今未能按约给付货款的行为系违约行为,依法应承担相应的违约责任。依据法律规定,当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。由此可见,违约金是当事人在合同中须预先设定才适用的条款,而甲公司与乙公司在合同中并未约定迟延付款的违约金,因此不能适用违约金条款,而依法应由乙公司赔偿甲公司上述货款的利息损失。
    有关本案第二个争议焦点被告丙公司是否应承担还款责任问题,本院认为解决该问题的关键在于对丙公司出具给甲公司两份函件性质的认识。丙公司对该两份函件仅从其与甲公司之间不存在买卖合同的基础关系,依法其不应承担付款责任方面进行了抗辩。有关于此,本院认为,虽丙公司与甲公司之间确实不存在直接的买卖合同关系,但合同基础关系并不是债的发生唯一原因,从此点看,丙公司的抗辩并不充分。有关该两份函件的性质,本院认为,丙公司的函件均明确包含了两方面的内容:其一,认可其欠甲公司货款;其二,订立了详细付款计划。撇开甲公司有关乙公司与丙公司系关联公司,进行混同经营,应承担连带责任的观点不计,该两份函件的内容本身亦足以使甲公司相信丙公司自愿加入到乙公司的债务关系中,并愿为乙公司代为清偿债务。由此,本院认为,丙公司出具的两份还款承诺函的行为,是一个独立代为清偿的承诺,该承诺系一种单务约束。而单务约束行为亦是引起债的发生原因之一,丙公司的单方承诺行为在其与甲公司之间形成单务约束之债,在甲公司没有明确表示解除丙公司的还款义务的情况下,根据保护履行利益原则,甲公司基于丙公司的还款承诺享有履行上所带来的利益,即因丙公司单方承诺有效成立,甲公司可以请求其履行债务。基于上述,甲公司与乙公司、丙公司之间已经形成债务承担的法律关系。债务承担有两种类型,合同义务的全部转让和部分转让。合同义务的全部转让也称免责的债务承担,指债权人同意由第三人取代原债务人承担全部债务,而原债务人脱离原来的合同关系。合同义务的部分转移也称并存的债务承担,是指原债务人并没有脱离债的关系,而第三人加入债的关系,并与债务人共同向同一债权人承担债务。其亦有两种具体形式:一是由债权人与第三人间特别约定,由第三人承担部分债务或者由债务人将部分债务转移给第三人承担;二是由第三人加入原合同关系之中,与债务人成立连带关系,连带对债权人负担债务。本案中作为债权人甲公司与债务人乙公司、第三人丙公司之间并没有达成将债务全部移转于丙公司,而乙公司退出债的关系的协议,故本案债务承担只能是并存的债务承担,而非免责的债务承担。又因甲公司与丙公司之间并没有特别约定丙公司承担债务的份额,故丙公司承担的并存债务并不是按份之债。综上,根据诚信原则、民事活动意思自治原则及债务承担的基本原理,丙公司应与乙公司连带承担对甲公司货款的清偿责任。甲公司要求两被告立即向其支付货款的诉讼请求于法有据,本院予以支持。丙公司有关该笔货款与其没有事实和法律关系,请求驳回对其诉讼请求的抗辩与事实不符,于法无据,本院不予采信。据此,依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百二十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规定,判决如下:
    乙公司、丙公司须于本判决生效之日起十日内一次性支付甲公司货款1426265美元并赔偿相应的利息损失(自2004年7月1日起至实际给付之日止,按中国银行颁布的同期美元流动资金贷款利率计算)。
    本案应收案件受理费68986元、其它诉讼费300元,合计69286元,由被告乙公司负担(此款已由甲公司垫付,乙公司在偿付货款时加付此款给甲公司)。
    如不服本判决,乙公司、丙公司可在判决书送达之日起十五日内、甲公司可判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,同时预交上诉费68986元(江苏省高级人民法院开户行:中国农业银行南京分行江苏路分理处,帐号:03329113301040002475),上诉于江苏省高级人民法院。

 

                                          审 判 长  
                                          审 判 员  
                                          代理审判员                                                                                                                       二OO五年七月二十六日

                                          书 记 员                      

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